Ekonomik Suçlar ve Kurumsal Şeffaflık Yasası 2023 – Dolandırıcılığı Önleyememe Suçu
Ekonomik Suç ve Kurumsal Şeffaflık Yasası 2023 (“ECCTA”) 26 Ekim 2023 tarihinde Kraliyet Onayı alarak Kurumsal Suçlarla ilgili yasada bir dizi önemli değişiklik yaptı. Belki de en önemlisi, kanıtlanması halinde tüzel kişiler için sınırsız para cezasına yol açma potansiyeline sahip olan, kurumsal bir kuruluş içinde dolandırıcılığı önleyememe suçunun getirilmesidir.
ECCTA şu anda Kraliyet Onayı almış olsa da, Hükümet tarafından daha fazla rehberlik yayınlanana kadar yürürlüğe girmeyecek ve bunun 2024’ün başlarında gerçekleşeceğini tahmin ediyoruz.
2010 yılında Birleşik Krallık Rüşvet Yasası, bir kurum içinde rüşvet eylemini engellememe şeklinde yeni bir suç getirerek ceza hukukunda kurumsal sorumluluk kavramını kökten değiştirmiştir.
Serious Fraud Office, uygulamaya konulduğundan bu yana tüzel kişilere karşı bir dizi yüksek profilli kovuşturma başlattı; bu davalardan biri Petrofac Ltd idi ve şirket rüşveti önlemediği için 47 milyon sterlinden fazla para cezasına çarptırıldı.
Bölüm 199 ECCTA benzer bir dolandırıcılığı önleyememe suçu yaratmaktadır.
(1) Büyük bir kuruluş olan ilgili bir kuruluş (bkz. bölüm 201 ve 202), kuruluşun bir mali yılında (“dolandırıcılık suçunun işlendiği yıl”), kuruluşla ilişkili[1] bir kişinin (“iştirakçi”) (doğrudan veya dolaylı olarak) yarar sağlama niyetiyle bir dolandırıcılık suçu[2] işlemesi halinde suç işlemiş olur –
(a) ilgili kurum veya
(b) iştirakçinin ilgili kurum adına hizmet sağladığı veya iştirakinin alt teşebbüsü olan herhangi bir kişi.
(2) İlgili bir kurum aşağıdaki durumlarda da alt bölüm (1) kapsamındaki bir suçtan suçludur
(a) ilgili kurumun bir çalışanının ilgili kuruma fayda sağlamak amacıyla (doğrudan veya dolaylı olarak) bir dolandırıcılık suçu işlemesi,
(b) dolandırıcılık suçunun, ilgili kuruluşun bağlı kuruluşu olduğu bir ana işletmenin mali yılında (“dolandırıcılık suçunun işlendiği yıl”) işlenmiş olması ve
(c) ana teşebbüsün büyük bir kuruluş olan ilgili bir kurum olması.
Yeni mevzuat, Kanunun 201 ve 202. bölümlerinde ciro gibi kriterlere atıfta bulunularak tanımlanan “büyük kuruluşlar” için geçerlidir. Bu yeni hüküm, “büyük kuruluşlar” olarak kabul edilen ana şirketlerin bağlı ortaklıkları için de aynı şekilde geçerlidir.
Bu da şirketlere, çalışanlarının ve kurumlarının diğer ortaklarının kurum yararına dolandırıcılık yapmalarını önleme konusunda pozitif bir yük getirmektedir.
Bununla birlikte, ECCTA yasası iki yasal savunma oluşturmaktadır:
- İlgili kurumun, suçun işlendiği tarihte, kurumun uygulamasını beklemenin “her koşulda makul” olduğu önleme prosedürlerine sahip olduğunu kanıtlaması bir savunmadır veya;
- kurumun herhangi bir önleme prosedürüne sahip olmasını beklemek her koşulda makul değildir.
Yasa ayrıca “önleme prosedürlerini” şirketle ilişkili kişilerin dolandırıcılık suçu işlemesini önlemek üzere tasarlanmış prosedürler olarak tanımlamaktadır. Yasanın kendisi dolandırıcılığı önlemek için neleri makul tedbirler olarak gördüğünü tanımlamamaktadır, Hükümetin ECCTA yürürlüğe girmeden önce nelerin makul dolandırıcılık önleme prosedürleri olarak kabul edilebileceğine dair rehberlik yayınlaması gerekecektir.
Tarihsel olarak tüzel kişileri dolandırıcılık suçlarından dolayı kovuşturmak imkansız olmasa da, bu suçun yürürlüğe girmesine kadar savcılığın “yönlendirici bir zihin ve iradenin” varlığını kanıtlaması gerekirken, yeni dolandırıcılığı önleyememe suçu, yeterli dolandırıcılık önleme prosedürlerine sahip olmayan tüzel kişiler için sorumluluk kapsamını genişletmektedir.
Hükümet tarafından gerekli kılavuz yayınlandıktan ve ECCTA yürürlüğe girdikten sonra, kurumsal kuruluşların kendi sektörlerinde karşılaşılan potansiyel dolandırıcılık risklerini ciddi bir şekilde değerlendirmeleri ve önleme prosedürlerinin uygulamaya konulmasını ve bunlara uyulmasını sağlamak için stratejiler geliştirmeleri gerekecektir. Birçok durumda bu, risk değerlendirmelerinin ardından mevcut politikaların ince ayarının yapılması ve bu risklerin azaltılmasını sağlamak için yeni prosedürlerin oluşturulması veya yeni prosedürlerin oluşturulması şeklinde olacaktır. Bu politikaların dağıtımı ve bu prosedürlerin çalışanlar ve acenteler arasında uygulanması da, şirketin yalnızca çalışma yöntemlerini uyarlamak için dahili olarak harekete geçtiğinden değil, aynı zamanda bu bilgilerin geniş çapta yayıldığından ve kuruluşlarındaki insanlar tarafından erişilebilir olduğundan emin olmak için önemli bir husus olacaktır.
ECCTA tarafından kapsanan dolandırıcılık suçlarının geniş yelpazesi nedeniyle, kurumların ve özellikle yeni politika ve prosedürleri hazırlayan ve dağıtanların bu suçların nüanslarını yeterince anlamalarını sağlamak da önemli olacaktır.
Dolandırıcılıkla mücadele politikalarının uygulamaya konulması ve kurum içinde daha üst düzey sorumluluk pozisyonlarında bulunanlara eğitim verilmesinin sağlanması, muhtemelen Hükümet tarafından yayınlanan kılavuzun ana temalarından biri olacaktır. Yayınlanan kılavuzun kurumsal kuruluşlar için daha net yönergeler sağlayacağı umulsa da, bu yönergelerin yorumlanmasının SFO gibi kurumlar tarafından gelecekte açılacak davalar yoluyla daha da gelişmesi muhtemeldir.
ECCTA ile ilgili tavsiye almak için lütfen Uyuşmazlık Çözüm Ekibimizle iletişime geçin.
Dipnotlar:
[1] “Kurumla ilişkili” bir kişi, ilgili kurumun bir çalışanı, temsilcisi veya yan kuruluşu ya da kurum için veya kurum adına başka bir şekilde hizmet veren bir kişi olarak tanımlanır.
[2] Kanunun 13 sayılı cetveli, kanunun amacı doğrultusunda “dolandırıcılık suçu” teşkil eden suçların bir listesini sunmaktadır.
